- 方世荣;
十八大以来,党中央就法治社会建设作出了系列重要部署,其整体布局包括法治社会的本体性建设和法治社会的关联性建设两大领域。法治社会的本体性建设涉及社会治理方式、社会治理内容、社会治理体制三个核心问题,须通过社会治理方式法治化、法治社会全方位建设、各方主体协同共治三项战略举措系统落实;法治社会的关联性建设涉及法治社会与依法从严治党、法治社会与法治政府以及法治与德治三个紧密关联的问题,须确立依法从严治党引领法治社会建设、法治政府与法治社会一体建设、法治社会与道德社会融通建设三项战略举措整体推进。这一系列重大举措共同构成我国法治社会建设有机联系的整体战略格局。我国有必要出台一部《法治社会建设实施纲要》作为贯彻推行法治社会建设战略的纲领性文件,全面指引社会各个领域、各个层面加快推进这项宏伟的法治工程。
2017年02期 v.34;No.178 3-14页 [查看摘要][在线阅读][下载 164K] [下载次数：2472 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：55 ] |[阅读次数：0 ] - 李拥军;
我国当下的司法改革从整体上讲是在司法规律的意义上进行的,然而在实践中这些改革措施与旧有体制中的某些因素存在诸多冲突。其具体表现为:"去行政化"的改革与改革的行政化模式之间的冲突,司法权力的应然原理与中国式的司法权力模式之间的冲突,技术性改革与固有诉讼结构之间的冲突,司法内部改革与外在制度环境的冲突。司法改革的成效取决于对这些体制性冲突的化解程度。
2017年02期 v.34;No.178 15-25页 [查看摘要][在线阅读][下载 167K] [下载次数：2507 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：65 ] |[阅读次数：0 ] - 郑智航;
法院参与社会管理创新,既是社会整体推进管理方式变革的内在要求,也是法院试图扩充权力、提升自身在转型社会秩序型构中的作用的重要体现。法院对政治产生的"欲拒还迎"态度,构成法院发出司法建议的内在动力,绩效考核机制则是法院推行司法建议制度的内部控制机制。法院试图通过推进政府职能转变、促进公共政策调整和敦促预防这三种方式来参与和助推社会管理创新。法院在整个国家权力结构体系中处于弱势地位,特别是"强行政、弱司法"的客观现实,迫使其不得不采取一系列策略来完成参与社会管理创新的使命。法院的这种策略,在很大程度上只是应付了党和国家的基本要求,对于社会管理创新的助推作用非常有限,并且在一定程度上加重了法院的负担。法院更应当从司法权自身运用的规律出发来参与社会管理创新。
2017年02期 v.34;No.178 26-37页 [查看摘要][在线阅读][下载 175K] [下载次数：2368 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：60 ] |[阅读次数：0 ]
- 庄劲;
被害人危险接受理论的主要内容是客观不法排除,同时又以危险的优越认知理论作为其补充。这导致其陷入体系性和逻辑性的困境。其实,无论是自我答责原理、被害人教义学等法哲学理论,还是共犯从属性套用理论、构成要件范围理论等均无法自圆其说。摆脱该困境的唯一办法是将归责排除的路径从客观方面转换至主观方面,即排除归责的根据是行为人对被害人自我保护的合理信赖。即使行为人认识到被害人接受危险,但如果从规范目的或者社会交往规范看仍无法合理信赖被害人能够避免损害,那么行为人仍应对损害结果承担刑事责任。
2017年02期 v.34;No.178 55-63页 [查看摘要][在线阅读][下载 135K] [下载次数：2165 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：60 ] |[阅读次数：0 ] - 徐阳;
在自由心证认知规律的统领下,增强刑事诉讼证明标准的可操作性是法律解释难以完成的任务。虽然语义解释有学理研究意义,但是从概念到概念的语义解释脱离诉讼语境,其发挥的心证引导作用非常有限。运用以诉讼功能为核心的体系解释方法有利于明确证明标准的内涵,将其作为语义解释的补充能够发挥积极作用。规范刑事诉讼证明标准适用的观念应从通过法律解释增强可操作性转向增强其操作过程的规范性。增强刑事诉讼证明标准操作过程的规范性可从明确证据运用中的技术规范、颁布证明标准适用的指导性案例、设置证明标准适用中更严格的程序操作规范3个方面着手。
2017年02期 v.34;No.178 64-73页 [查看摘要][在线阅读][下载 147K] [下载次数：1549 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：21 ] |[阅读次数：0 ] - 石佑启;
协会处罚权作为一种施加于违法或违规成员并减损其权益的权力,在性质上属于公行政权。这不仅因为协会处罚行为属于公行政的范畴,也能从协会处罚权的来源上加以证明。法律授予和行政委托的协会处罚权均属于国家行政权,但二者又存有差异;自治规范赋予的协会处罚权属于社会公行政权。准确界定协会处罚权性质的目的是将协会处罚权纳入行政法的调整范围,促进协会处罚权的规范行使,并为适用行政救济法解决协会处罚争议提供理论依据。
2017年02期 v.34;No.178 74-81页 [查看摘要][在线阅读][下载 127K] [下载次数：1187 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：35 ] |[阅读次数：0 ] - 刘大洪;
在政府与市场的关系被重塑的时代背景下,谦抑干预理念符合经济法理论新发展的趋势,而市场优先原则恰是谦抑干预理念在经济法基本原则领域的映射。市场优先原则的内涵包含如下3个子原则:市场基础原则是指在任何经济领域都应当优先发挥市场机制的调节作用,国家干预应仅局限于市场失灵的范围当中;国家干预与市场失灵相适应原则是指在确实发生市场失灵的场合,国家对经济的干预也要恪守谦抑,与市场失灵的程度相适合;市场先行原则是指在既有经验和理性无法判断某一领域是否市场失灵时,应优先假设市场未发生失灵,而暂不进行国家干预。通过消费者保护中不公平格式条款的效力问题以及网约车低于成本销售的违法性问题两大范例的分析,可以折射市场优先原则在具体经济法律规则上的指导意义。
2017年02期 v.34;No.178 82-90页 [查看摘要][在线阅读][下载 143K] [下载次数：3918 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：148 ] |[阅读次数：0 ]
- 黄风;
晚近,无期徒刑出现了两种发展趋势:一是部分国家立法废止了无期徒刑,二是部分国家采用不得减刑、假释的终身监禁方式强化无期徒刑的适用。这两种趋势导致无期徒刑的适用在某些情况下可能成为某些国家拒绝引渡的理由。在引渡问题上,一些国家对无期徒刑的审查和甄别关注的只是无期徒刑的可变通性,即对被判处无期徒刑者实行减刑、假释的可能性,而并不要求此种减刑、假释具有必定性。我国主管机关在境外追逃中应当注重对被请求国法制、司法实践和法律理念的研究,有针对性地提供相关说明和证据,努力化解遇到或可能遇到的具体法律问题或障碍。
2017年02期 v.34;No.178 133-138页 [查看摘要][在线阅读][下载 111K] [下载次数：951 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：10 ] |[阅读次数：0 ] - 徐树;
虽然国家间仲裁、投资仲裁均为执行投资条约承诺的"牙齿",但是多数投资条约并未明确两者间的关系。实践表明,两者存在管辖重叠,易导致平行程序和不一致裁决。学理上有三种方法解决两者间的模糊关系:投资仲裁优先、国家间仲裁优先、仲裁庭个案处理。但这些方法面临制度或技术障碍,可能使投资条约承诺落空。事实上,国家间仲裁不是可有可无的摆设,也并非化解投资仲裁合法性危机的利器。缔约国应强化国家间仲裁对投资仲裁的互补功能,同步推进投资仲裁机制与国家间仲裁机制的改革,合理界定和分配各自的适用范围,从而确保两者的有效衔接与平衡。
2017年02期 v.34;No.178 139-149页 [查看摘要][在线阅读][下载 169K] [下载次数：1283 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：27 ] |[阅读次数：0 ] - 刘士心;
"马耶夫斯基规则"是英、美等国处理自愿醉态犯罪的基本规则。其基本内容是把犯罪分为基本故意犯罪与特定故意犯罪。自愿醉态可以成为特定故意犯罪的辩护理由,但不能成为基本故意犯罪的辩护理由。"马耶夫斯基规则"不同于大陆法系国家刑法学中的原因自由行为理论,其关注醉态对犯罪主观要素的影响而不是对行为人刑事责任能力的影响。其既立足于处罚醉态犯罪的政策导向,又寻求处罚醉态犯罪与贯彻罪过责任原则的平衡,通过证据规则实现实体法目标。"马耶夫斯基规则"对我国刑法的启示表现在应采取总则与分则相结合的立法模式来处罚醉酒、吸毒后的犯罪,根据精神障碍对罪过要素的影响来确定醉酒、吸毒者的刑事责任,允许醉酒、吸毒造成的精神障碍在一定的条件下或在一定的范围内成为减免行为人刑事责任的根据。
2017年02期 v.34;No.178 150-160页 [查看摘要][在线阅读][下载 165K] [下载次数：1712 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：19 ] |[阅读次数：0 ] - 李激汉;
英美两国民事诉讼立法对集团诉讼均采取特别司法规制措施。从经济动因上分析,对集团诉讼实施特别司法规制是其发挥规模效应的必要条件。缺乏这种规制,诉讼将会深陷"集体行动问题"和"代理问题"之中;而通过特别司法规制破除两大经济障碍,则可以直接提高集团诉讼的活力,使其避免陷入被实践"束之高阁"的尴尬。英美集团诉讼特别司法规制立法对我国未来代表人诉讼制度改革具有十分重要的借鉴意义。我国有必要引入特别司法规制措施来增强代表人诉讼的活力,但应当根据我国社会条件和法律文化严格控制相关规制措施的范围和程度,以实现对其经济上投入和产出的有效控制。
2017年02期 v.34;No.178 161-172页 [查看摘要][在线阅读][下载 179K] [下载次数：2281 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：73 ] |[阅读次数：0 ]